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關(guān)于實(shí)習(xí)的一些法律知識及實(shí)務(wù)操作中的問題，很多HR往往并不清楚，實(shí)習(xí)生與正式員工在勞動關(guān)系，工作職責(zé)，協(xié)議內(nèi)容，勞動合同方面到底有什么區(qū)別？今天就來一起學(xué)習(xí)一下！

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2014年北京《關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要（二）》中也提到：在校學(xué)生在用人單位進(jìn)行實(shí)習(xí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體事實(shí)進(jìn)行判斷，對學(xué)校的社會實(shí)習(xí)安排或自行從事社會實(shí)踐活動的實(shí)習(xí)，不認(rèn)定為勞動關(guān)系。從該文件來看，勞動關(guān)系的認(rèn)定關(guān)鍵在于是否屬于社會實(shí)習(xí)安排或者社會實(shí)踐。簡而言之，就是公司在使用實(shí)習(xí)生時(shí)，是否和其他的勞動者存在區(qū)別。如果沒有區(qū)別，那就是勞動關(guān)系；如果有區(qū)別，并能體現(xiàn)出社會實(shí)踐，比方說，公司和學(xué)校簽訂協(xié)議，或者學(xué)生來實(shí)習(xí)后，要求實(shí)習(xí)生定期提供實(shí)習(xí)心得，則不構(gòu)成勞動關(guān)系。

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定崗實(shí)習(xí)是學(xué)校安排在校生后一個(gè)學(xué)年、走進(jìn)企業(yè)進(jìn)行實(shí)習(xí)以求實(shí)際掌握相關(guān)崗位技能的一種實(shí)習(xí)制度。頂崗實(shí)習(xí)和一般實(shí)習(xí)不同，要求學(xué)生完全履行崗位的所有內(nèi)容。實(shí)習(xí)期間，企業(yè)要與學(xué)校共同組織好學(xué)生的相關(guān)專業(yè)理論教學(xué)和技能實(shí)訓(xùn)工作，做好學(xué)生實(shí)習(xí)中的勞動保護(hù)、安全等工作，為頂崗實(shí)習(xí)的學(xué)生支付合理報(bào)酬。

頂崗實(shí)習(xí)有三個(gè)條件：

1. 中等職業(yè)學(xué)校在校學(xué)生。普通的大學(xué)生實(shí)習(xí)不屬于頂崗實(shí)習(xí)；

2. 學(xué)校學(xué)習(xí)的后一年。一年級、二年級利用業(yè)余時(shí)間到用人單位進(jìn)行實(shí)習(xí)的不屬于頂崗實(shí)習(xí)；

3. 到用人單位完全履行崗位的所有內(nèi)容。

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見習(xí)，一般是政府為了解決畢業(yè)生的就業(yè)問題而設(shè)置的一種補(bǔ)貼就業(yè)機(jī)制。其針對的人員是畢業(yè)后仍未找到工作的畢業(yè)生，目的是提高畢業(yè)生的就業(yè)能力，方式則是采取提供政府補(bǔ)貼的形式鼓勵各見習(xí)基地多多招用這樣的人員。

實(shí)踐中，大家容易將實(shí)習(xí)和見習(xí)混為一談，而實(shí)際上兩者有明顯區(qū)別。

1. 雙方關(guān)系見習(xí)畢業(yè)生與見習(xí)單位之間為勞動關(guān)系，但是在見習(xí)期間政府會提供一定補(bǔ)貼，見習(xí)單位只要支付一定生活費(fèi)即可。見習(xí)人與實(shí)習(xí)單位之間原則上不認(rèn)定為勞動關(guān)系，不受《勞動法》調(diào)整。

2. 條件限制見習(xí)人必須是具有當(dāng)?shù)貞艏⑸形淳蜆I(yè)的畢業(yè)生。實(shí)習(xí)則針對的是在校學(xué)習(xí)尚未畢業(yè)的學(xué)生，對學(xué)生的戶籍也無特別要求。

3. 實(shí)習(xí)/見習(xí)單位見習(xí)單位必須經(jīng)過有關(guān)政府主管部門審批才能成為見習(xí)基地，并非所有單位都可以提供見習(xí)。實(shí)習(xí)單位則沒有任何限制。

4. 持續(xù)時(shí)間見習(xí)一般為六個(gè)月，長不超過一年。由六個(gè)月延長至一年的，需要政府主管部門審批同意。實(shí)習(xí)的時(shí)間則一般沒有限制，很多學(xué)生從大一、大二就開始利用業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)了。

5. 協(xié)議畢業(yè)生進(jìn)入單位見習(xí)，必須簽訂三方見習(xí)協(xié)議，這三方分別為有關(guān)政府主管部門、見習(xí)單位和畢業(yè)生。而實(shí)習(xí)協(xié)議則可簽可不簽，實(shí)習(xí)協(xié)議一般為學(xué)校與單位或者學(xué)生與單位之間簽訂。

經(jīng)過對比，不難發(fā)現(xiàn)兩者之間的區(qū)別還是很大的。用人單位在使用時(shí)，要做好區(qū)分，然后根據(jù)具體類型依法用工。

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由于實(shí)習(xí)生和用人單位之間通常不是勞動關(guān)系，不受《勞動法》調(diào)整，所以實(shí)習(xí)生的“工傷”，只能說是“意外受傷”。故實(shí)習(xí)生發(fā)生意外不受《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整，而應(yīng)當(dāng)按照[敏感詞]院發(fā)布的《[敏感詞]人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》處理。

雇主責(zé)任中，更多的是雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，由于工傷保護(hù)更傾向于勞動者，故雇主責(zé)任與工傷的范圍還是有區(qū)別的。主要區(qū)別就在于，雇主責(zé)任的范圍相對較小，對于勞動者發(fā)生的上下班途中發(fā)生的工傷，視同工傷的情形等，在雇主責(zé)任中雇主一般不需要承擔(dān)責(zé)任。

當(dāng)發(fā)生意外事故后，學(xué)生一般會把學(xué)校和單位都告上法庭，此時(shí)學(xué)校一般都會推諉，認(rèn)為自身雖然有管理責(zé)任，但是僅限于在校期間，而學(xué)生實(shí)際上是由用人單位管理，所以責(zé)任應(yīng)該由用人單位承擔(dān)。

為了避免這種紛爭，用人單位在使用實(shí)習(xí)生時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

1. 實(shí)習(xí)協(xié)議[敏感詞]與學(xué)校簽訂，約定好相關(guān)的事故責(zé)任承擔(dān)。

2. 確保學(xué)校已經(jīng)為學(xué)生購買了意外險(xiǎn)，如在協(xié)議中約定學(xué)校應(yīng)當(dāng)購買人身意外險(xiǎn)。

3. 購買雇主責(zé)任險(xiǎn)作為補(bǔ)充，尤其是對于直接與學(xué)生簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議的情況。如果用人單位購買的是人身意外險(xiǎn)，受益人只能為學(xué)生本人，發(fā)生意外后，進(jìn)行相關(guān)賠付。學(xué)生還是有權(quán)要求用人單位承擔(dān)雇主責(zé)任。而雇主責(zé)任險(xiǎn)在發(fā)生需賠付事故后，是直接賠付給用人單位。

4. 落實(shí)相關(guān)的安全保障工作，并留下證據(jù)。這里的工作包括在實(shí)習(xí)生入職時(shí)做好安全培訓(xùn)、對相關(guān)安全生產(chǎn)流程及操作規(guī)程進(jìn)行告知、提供相關(guān)的勞動保護(hù)措施、在公告欄張貼安全標(biāo)語以及操作指示等等。雇主責(zé)任中，更多使用的還是過錯(cuò)責(zé)任原則，如果用人單位能夠證明已經(jīng)盡了相應(yīng)安全保障義務(wù)，那么后期賠償?shù)臅r(shí)候，就可以相對降低責(zé)任承擔(dān)的比例。

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如前所述，很多單位認(rèn)為既然是民事關(guān)系，則實(shí)習(xí)協(xié)議可簽可不簽。其實(shí)不然。實(shí)習(xí)協(xié)議是[敏感詞]直接確認(rèn)雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。從目前實(shí)踐中發(fā)生的被認(rèn)定為勞動關(guān)系的判例來看，往往用人單位都是忽視了書面協(xié)議這一重要證明，不是選擇不簽訂任何協(xié)議，就是直接選擇和實(shí)習(xí)生簽訂勞動合同，從而導(dǎo)致其在發(fā)生爭議時(shí)處于不利地位。

正因?yàn)閷?shí)習(xí)關(guān)系為民事關(guān)系，所以雙方在簽訂協(xié)議時(shí)，可以自主約定而不受限制（當(dāng)?shù)赜刑貏e規(guī)定的除外），比如約定任何一方提前一周告知可以解除等。但是，這樣并不意味著不會出現(xiàn)實(shí)習(xí)風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)習(xí)的整個(gè)過程中，稍有不慎，同樣會引發(fā)糾紛。所以，用人單位應(yīng)當(dāng)注意幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)，尤其是實(shí)習(xí)生的畢業(yè)時(shí)間、發(fā)生意外的責(zé)任承擔(dān)，以及協(xié)議的解除方式等。

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經(jīng)常遇到一些用人單位反映，一些實(shí)習(xí)生，沒實(shí)習(xí)幾天就說學(xué)校要求和公司簽訂就業(yè)協(xié)議，公司是否一定要簽訂？

就業(yè)協(xié)議，即《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》，俗稱“三方協(xié)議”，是由學(xué)校、學(xué)生以及用人單位三方簽訂，約定學(xué)生畢業(yè)后，用人單位應(yīng)當(dāng)與其建立勞動關(guān)系的協(xié)議。如果用人單位已經(jīng)簽訂，員工實(shí)習(xí)結(jié)束之后又不想錄用員工，就需要承擔(dān)違約責(zé)任。

就業(yè)協(xié)議簽訂過程中需要注意以下幾點(diǎn)：

1. 用人單位無法預(yù)知實(shí)習(xí)生的能力如何，表現(xiàn)是否良好，所以就業(yè)協(xié)議能不簽就不簽。

2. 即使決定簽署就業(yè)協(xié)議，也先要進(jìn)行長時(shí)間的考核，經(jīng)評估再與學(xué)生簽訂就業(yè)協(xié)議。

3. 盡量不約定違約金。在這種情況下，如果實(shí)習(xí)結(jié)束后出現(xiàn)決定不錄用的情形，只需承擔(dān)損失賠償責(zé)任即可，具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)需要實(shí)習(xí)生的舉證。

4. 建議約定相對較低的薪酬，如果后續(xù)想要留用，可以直接通過勞動合同約定較高的薪酬。如果就業(yè)協(xié)議與勞動合同出現(xiàn)矛盾，要事先約定以哪個(gè)文件為主。

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留學(xué)生實(shí)習(xí)分為外國留學(xué)生利用假期到中國實(shí)習(xí)、外國人在中國留學(xué)過程中在中國的實(shí)習(xí)，以及中國人在外國留學(xué)過程中利用寒暑假到中國實(shí)習(xí)。實(shí)踐中，常見的是第二種，即外國留學(xué)生在中國留學(xué)期間的實(shí)習(xí)。

外國人在中國停留原因，應(yīng)當(dāng)與辦理簽證的簽注原因保持一致。根據(jù)《外國人就業(yè)管理規(guī)定》，未取得居留證件的外國人(即持F、L、C、G字簽證者)、在中國留學(xué)、實(shí)習(xí)的外國人及持職業(yè)簽證外國人的隨行家屬不得在中國就業(yè)。

對于辦理實(shí)習(xí)簽證的外國留學(xué)生，如果想要在中國實(shí)習(xí)，必須經(jīng)所在學(xué)校同意后，向公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)申請居留證件加注勤工助學(xué)或者實(shí)習(xí)地點(diǎn)、期限等信息。對于辦理其他簽證入境的外國人，不得在中國就業(yè)，用人單位未經(jīng)許可直接使用的，即構(gòu)成非法用工。

所以，對于[敏感詞]種情形，應(yīng)直接辦理就業(yè)簽證，后與用人單位簽訂勞動合同。第二種情形，應(yīng)在公安機(jī)關(guān)辦理加注后進(jìn)行實(shí)習(xí)。至于第三種情況，由于是在外國實(shí)習(xí)，在中國屬于正常的勞動者，所以中國留學(xué)生在中國實(shí)習(xí)的，實(shí)際上應(yīng)當(dāng)按照勞動關(guān)系處理。
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